北京建筑律师曹敏(电话15801061959)工程三十年,建造师造价师监理师,专门代理全国建筑工程纠纷案件!北京建筑工程律师,中国建筑工程律师,中国建设工程纠纷律师,北京建筑工程纠纷律师专业建筑律师,权威建筑律师,著名建筑律师,有名建筑律师,知名建筑律师,北京专业建筑律师,懂建筑律师,建筑律师, 建筑工程律师,北京建筑专业律师,北京建设工程律师,中国建筑律师,北京建筑工程款质量纠纷律师,北京建筑工程质量纠纷律师,北京建筑工程款纠纷律师,北京建筑工程纠纷律师,北京工程纠纷律师,北京建筑纠纷律师,北京建筑质量纠纷律师,北京建筑款纠纷律师,北京建筑工程质量律师,北京建筑工程款律师,北京工程质量律师,北京建筑质量律师,北京工程款律师,北京建筑工程纠纷二审律师,北京建筑工程纠纷上诉律师,北京建筑工程纠纷再审律师,北京建筑工程纠纷申诉律师,北京建筑工程纠纷抗诉律师,北京建筑工程纠纷专业律师,北京建筑工程专业律师
北京建筑工程纠纷律师
2020年02月17日 星期一 09:05:37  农历:二〇二〇年 正月 廿四
北京建筑律师网 > 北京建筑律师工程质量案例中国建筑工程律师 > 【案例】北京建筑律师谈必须要进行监理的建设工程项目
【案例】北京建筑律师谈必须要进行监理的建设工程项目
作者:北京建筑律师    分类:北京建筑律师工程质量案例中国建筑工程律师    时间:2019-1-17 13:31:58    浏览:324次
《【案例】北京建筑律师谈必须要进行监理的建设工程项目》由建筑工程律师网为您提供,特为您编辑《【案例】北京建筑律师谈必须要进行监理的建设工程项目》,希望能为您提供帮助!
    【案例】必须要进行监理的建设工程项目【案例】建设工程必须实行监理(一)国家重点建设工程(二)大中型公用事业工程(三)成片开发建设的住宅小区工程;(四)利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金的工程;(五)国家规定必须实行监理的其他工程。第十三条 建设单位在领取施工许可证或者开工报告前,应当按照国家有关规定办理工程质量监督手续。第十四条 按照合同约定,由建设单位采购建筑材料、建筑构配件和设备的,建设单位应当保证建筑材料、建筑构配件和设备符合设计文件和合同要求。建设单位不得明示或者暗示施工单位使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备。南昌xx建筑工程公司 代理人:曹敏,北京工程律师事务所律师,电话:15801061959; 被告:南昌xx城市开发公司 被告:南昌xx建设公司【案情】2007年1月9日,被告南昌xx城市开发公司与被告南昌xx建设公司签订了中标建设工程施工合同,合同约定将自己的综合楼工程发包给被告南昌xx建设公司,包工包料。同年1月22日,被告昆明xx建设公司与原告昆明xx建筑公司签订施工合同,约定被告南昌xx建设公司将其所承包的工程交由原告承包施工,其收取工程结算总价3%的管理费。 工程竣工验收合格,因拖欠工程款。争议较大原告诉至法院要求二被告支付工程尾款980万元【审理】法院经审理认为:被南昌xx建设公司将承包的工程全部转包给原告施工,违反了法律的禁止性规定,故双方签订的合同无效。 合同无效后工程质量合格,被告南昌xx建设公司应对原告参照合同约定工程价款支付工程款。被告南昌xx建设公司要求按合同约定扣除3%的管理费,因双方合同无效,其主张没有相关的法律依据,依法不予采纳。 被告南昌xx城市开发公司未欠付被告南昌xx建设公司工程款,故不应承担支付责任。 判决被告南昌xx建设公司支付原告工程尾款人民币980万元【案情】2016年笔者在河南代理了一个案件,被告利用自己是建设单位发包人的强势地位,在没有经过原告同意的情况下,将发包给原告工程中大部分工程,又分包给他的朋友,经过协商没有达成一致,原告无奈要起诉发包人。原告委托笔者代理此案。笔者通过现场勘查,审查了所有图纸、材料等认为:被告在未经原告同意情况下,擅自把工程又包给第三人,严重地侵害了原告的权益,违法了合同约定的义务及诚实信用原则,原告合同目的不能实现,被告构成根本违约。诉讼请求是解除合同,要求被告承担因被告违约(解除合同)造成的机械租赁费、工资、资金利息、半成品及可得利益损失。案件取得了不错的结果。 建设工程施工无效合同,工程质量也要符合国家强制性标准,否则不能按有效处理。施工合同没有书面合同不一定无效,根据合同法 第三十六条 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。第三十七条 采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。施工合同没有书面合同不一定无效。 建设工程施工合同无效,尚未竣工验收,合同终止履行后,承包人扔应承担保修责任,扣除保险金。建设工程施工合同无效,尚未竣工验收,质量不合格,承包人过错造成的,应当向发包人赔偿损失。 建筑律师谈无效合同管理费是否有效:法律、行政法规禁止借资挂靠、转包、违法分包,因此借资挂靠、转包违法分包管理费约定无效。实际施工人没有支付义务。建筑律师谈实际施工人无效损失赔偿,实际施工人没有资质与发包人签订施工合同,对合同的无效发包人也有过错,应当各自承担合同无效的过错责任。施工合同无效没有约定造价标准应当包括间接费和利润。 合同无效验收合格发包人请求参照约定支付工程价款应予支持参照约定支付工程价款是合同无效的折价补偿不是有效处理。施工合同无效折价补偿赔偿损失。施工合同签订后未履行前被确认无效按缔约过失处理。 施工合同未履行完被确认无效应停止履行、折价补偿、赔偿损失。建设工程施工合同无效,未经过竣工,未验收的情况下,承包人请求发包人支付工程款的,法院不予支持。施工合同无效,验收合格参照约定支付工程价款,不是赋予承包人可以选择定额标准或据实结算,除非双方有约定。多份施工合同无效(例如黑白合同均无效、借用资质的多次签订的合同等),应按实际履行的合同结算工程款。 建设工程施工承包人超越资质等级承包工程的,建设工程施工合同无效,工程竣工验收合格,承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。合同法52;解释1、2;证据规则2;个人合伙借用有资质的建筑施工企业名义,出资实施工程建设,与发包人签订施工合同,违反法律禁止性规定,施工合同无效。庭审结束前未取得立项、施工许可手续,施工合同无效。 建筑律师谈承包人将主体工程的施工分包给他人的,分包合同无效。建设工程施工合同无效,尚未竣工验收,质量不合格,发包人过错造成的,应当向承包人支付工程款。建设工程施工合同无效,尚未竣工验收,质量合格,按约定支付工程款。合同无效,垫资条款自然无效。合同有效,垫资条款有效。 建设工程施工合同无效,尚未竣工验收,质量不合格无法使用,应拆除,返还已经支付的工程款。工程合同无效,验收不合格,承发包双方要承担各自责任。施工合同履行完后被确认无效验收不合格返修仍不合格不支付工程款。施工合同履行完后被确认无效,工程竣工验收合格的,按约定支付工程款,但仍要承担其他法律责任。约定工程质量保修期低于法定保修期的无效。因为违反了《建设工程质量管理条例》行政法规的最低保修期强制性规定。 承包人提交了竣工结算报告,多数情况下发包人逾期不予答复,由此产生的结算纠纷为数不少。逾期未答复,视为认可竣工结算报告的条件,各地法院基本大同小异。 最高人民法院“关于如何理解和适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的复函”(下称《最高法院复函》)中明确,适用该司法解释第二十条的前提条件是当事人之间约定了发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,则视为认可竣工结算文件。承包人提交的竣工结算文件可以作为工程款结算的依据。 工程施工合同当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可该竣工结算文件的,按照合同约定处理。承包人请求按照约定该竣工结算文件结算工程价款的,应予支持。 如何认定小型建筑工程及农民低层住宅施工合同、家庭住宅室内装饰装修合同的效?施工人签订合同承建小型建筑工程或两层以下(含两层)农民住宅,或者进行家庭住宅室内装饰装修,当事人仅以施工人缺乏相应资质为由,主张合同无效的,一般不予支持。对于当事人确实违反企业资质管理规定承揽工程的,可以建议有关行政主管部门予以处理。 前述合同对质量标准有约定的,依照其约定,没有约定的,依照通常标准或符合合同目的的特定标准予以确定。当事人有其他争议的,原则上可以参照本解答的相关内容处理。 建设工程规划许可证、建设用地规划许可证未办理是否影响施工合同效力? 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)第四条规定:“合同法实施以后,人民法院确认合同无效,应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据,不得以地方性法规、行政规章为依据。” 第九条规定:“依照合同法第四十四条第二款的规定,法律、行政法规规定的合同应当办理批准、登记等手续才生效,在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续建设工程规划许可证、建设用地规划许可证未办理是否影响施工合同效力的,或者仍未办理批准、登记等手续的,人民法院应当认定该合同未生效。”在一审法庭辩论终结前当事人办理了建设工程规划许可证、建设用地规划许可证的,根据民法“法无禁止即可为”的法理,施工合同效力不受影响【案情】2015年8月,被告吉林省长春市xx科技有限责任公司计划扩建厂房,原告吉林省长春市xx市包工头李某某通过朋友得知这一消息后,通过关系找到被告吉林省长春市xx科技有限责任公司的董事长法定代表人林某某要求承包该工程。原告吉林省长春市xx市包工头李某某由于多年在建筑工程施工领域承包工程多年,认识了建委等相关部门的很多人,承诺建委的一切手续都由他来负责.由于被告吉林省长春市xx科技有限责任公司的董事长法定代表人林某某法律意识不强,资金紧张,感到原告吉林省长春市xx市包工头李某某这回帮了他的大忙,于是在没有对原告吉林省长春市xx市包工头李某某进行充分调查了解的情况下,没有签订任何书面合同,在原告吉林省长春市xx市包工头李某某只是口头地承诺全部垫资,竣工验收再支付工程款,被告在2015年9月10日匆忙地将10000平方米的工程交给原告吉林省长春市xx市包工头李某某施工。 时间到了2016年9月份,施工进行到主体封闭,局部抹灰后,原告吉林省长春市xx市包工头李某某由于自筹资金没有到位,无法再垫资施工了。于是原告吉林省长春市xx市包工头李某某找到被告吉林省长春市xx科技有限责任公司的董事长法定代表人林某某要求支付工程款,否则就停工。被告吉林省长春市xx科技有限责任公司认为,你已经承诺垫资施工完毕,现在拒绝施工是没有理由的,双方协商未果,原告吉林省长春市xx市包工头李某某诉至法院,要求原告支付工程款及有关诉讼费用。由于原告没有得到工程款就到政府闹事,扬言不给工程款待在工地就不走,看看谁能挺住【代理】当地人民法院接到原告吉林省长春市xx市包工头李某某的起诉后进行了立案。在规定的时间内将起诉状副本送达被告吉林省长春市xx科技有限责任公司。被告接到起诉状副本后,感到问题的严重性,于是通过多家对比聘请笔者代理此案。笔者首先对案件情况进行了研究,通过对案件的研判发现虽然案件不大,但是涉及的问题非常多。于是笔者做了一下工作: 1、进行现场勘查确定工程进度、工程质量。没有搞过基础中间验收、没有进行主体结构验收检测; 2、走访了工程所有相关人员; 3、查看了图纸(没有公章、没有审查、没有会审); 4、没有任何资料,没有任何协议,只有部分往来账。 通过以上工作笔者认为本案虽然没有书面施工合同,但是已经形成了事实合同关系,由于包工头李某某没有施工资质所以是无效的合同关系,应当据实结算,不能取费。 2、原告吉林省长春市xx市包工头李某某等到政府闹事没有任何法律依据,给政府提交了一份实际施工民事纠纷的情况说明。 3、由于原告吉林省长春市xx市包工头李某某既不继续施工,又不撤出施工现场,后续施工单位不能进场,给被告吉林省长春市xx科技有限责任公司造成巨大损失,笔者代理被告进行了反诉。 4、根据 2012年新民事诉讼法第一百条:人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。的规定,原告不撤出施工现场的行为是没有任何事实与法律关系的,于是申请行为保全,要求原告撤出施工现场,得到了人民法院的支持。人民法院裁定原告无条件撤出施工现场【审理】人民法院根据原告吉林省长春市xx市包工头李某某的申请对施工完毕的工程量进行工程造价鉴定。进行了现场勘查,但是人民法院没有开庭对合同效力、工程造价结算标准是否有约定、如何计算工程款的涉及的法律问题进行质证。在鉴定机构行使了审判权,以鉴代审的情况下出具了鉴定意见初稿,笔者提出异议后至今没有答复。后来鉴定机构根据《吉林省建筑工程计价定额》JLJD-jz-2014、《吉林省装饰工程计价定额》JLJD-zs-2014、《吉林省安装工程计价定额》JLJD-az-2014、《吉林省建筑工程费用定额》JLJD-FY-2014等规定对涉案工程进行了鉴定,鉴定机构随意进行了各种取费,工程造价高达1600万。 开庭审理时候,笔者提出如下代理意见; 1、本案原告吉林省长春市xx市包工头李某某没有施工资质,没有书面合同,形成的事实施工合同无效; 2、工程质量是否合格是支付工程款的先期条件,目前没有任何证据证明工程质量是否合格,保证工程质量合格是施工人的法定义务,原告应当举出工程合格的证据; 3、人民法院在没有对有无约定、合同效力、结算标准、鉴定标准等涉及案件的基本事实的主要证据进行质证的情况下,鉴定机构以鉴代审,出具的鉴定意见是违反民事诉讼法关于证据必须经当庭质证才能作为认定案件事实的依据; 4、原告没有施工资质,因此不能适用鉴定机构采纳的上述4个定额,上述定额是适用有资质的施工企业的; 5、综上所述,鉴定材料没有质证,原告没有资质不适用鉴定意见,没有证据证明工程质量合格具备工程款支付条件,原告主张工程款没有事实和法律依据,应驳回诉讼请求【判决】人民法院主持了调解,我方不同意调解,原告感到没有胜诉希望,主动申请撤诉。【】笔者代理甘肃xx工程纠纷案件,总结如下;当事人就已完工程的工程量存在争议的,应当根据双方在撤场交接时签订的会议纪要、交接记录以及监理材料、后续施工资料等文件予以确定;不能确定的,应根据工程撤场时未能办理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配举证责任。建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算,在实际履行过程中,钢材、木材、水泥、混凝土等对工程造价影响较大的主要建筑材料价格发生重大变化,超出了正常市场风险的范围,合同对建材价格变动风险负担有约定的,原则上依照其约定处理;没有约定或约定不明,该当事人要求调整工程价款的,可在市场风险范围和幅度之外酌情予以支持;具体数额可以委托鉴定机构参照施工地建设行政主管部门关于处理建材差价问题的意见予以确定。 笔者(北京建筑工程律师事务所曹敏律师)在2016年成功代理了新疆的一起就是刚才施工合同效力纠纷案件企业主张未取得土地使用权、建设工程规划许可证、施工许可签订的施工合同然无效法院采纳了笔者的代理意见未取得土地使用权、建设工程规划许可证、施工许可签订的施工合同不必然无效,因为没有法律、行政法规对此有规定。 违法管理型规定,非效力性规定的有效。为建设工程竣工前,并非竣工后和诉讼期间。因此竣工后和诉讼期间取得相应资质,合同仍然无效。 法定代表人签字不是施工合同生效的必要条件。【案情】2015年6月9日,被告贵州省黔南州xx房地产开发有限责任公司准备把自己开发的两栋高层住宅向外以招标投标方式发包, 原告贵州黔南都匀包工头王某某通过朋友得知这一消息后找到被告贵州省黔南州xx房地产开发有限责任公司董事长张某某要求承包该工程。双方约定 原告贵州黔南都匀包工头王某某需要借到一家有资质的建筑工程施工企业挂靠,以该施工企业的名义进行招投标,并签订施工合同。 通过协商让原告贵州黔南都匀包工头王某某找几家施工企业进行陪标,通过围标 原告贵州黔南都匀包工头王某某内定中标。被告贵州省黔南州xx房地产开发有限责任公司说为了规避少交各种建设费用,要求把中标合同价格定得低些,另行签订施工合同进行结算。中标合同签订后,被告贵州省黔南州xx房地产开发有限责任公司与原告贵州黔南都匀包工头王某某又签订了一个价格合理的并且实际履行的施工合同。原被告双方按后签的合同履行,工程竣工后,双方为结算标准产生纠纷。经过多次交涉未果,原告贵州黔南都匀包工头王某某无奈诉至法院,要求被告贵州省黔南州xx房地产开发有限责任公司按后签的合同进行结算,并按此支付工程款【审理】在准备起诉阶段,原告贵州黔南都匀包工头王某某聘请笔者代理此案。接受代理后笔者进行了一下工作。勘察施工现场,掌握施工进度,掌握工程质量情况,掌握工程是否使用与所有工程相关人员接触了解掌握工程施工合同履行情况;通过审查招标投标文件,了解招标、投标、中标、合同签订、备案等情况,分析涉案工程招标投标是否合法,中标备案施工合同是否符合法律规定;审查另行签订的施工合同,是否是双方的真实意思表示,是否得到了实际履行,计价标准是否有约定;通过审查图纸、会符合要求;基础、主体、结构是否验收,分项、分部工程、单位工程是否验收;工期是否存在延误情况; 根据以上的准备情况,笔者认为,涉案工程招标投标中标签订的施工合同是无效的。内定中标违反了招标投标法公平原则;低价中标是为了规避国家规费是损害国家利益;借资挂靠中标违反建筑法和建设工程质量管理条例;多家围标中标行为是违反招标投标法的串标行为;综上中标备案合同是无效合同,并且没有实际履行。后另行签订的施工合同是双方的真实意思表示,并且得到了实际履行。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条 建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。【案情】原告:广西自治区某某建筑工程有限责任公司;法人代表:李某某;诉讼代理人:曹敏律师,北京建筑工程律师事务所律师,电话:15801061959;被告:广西某某开发有限公司;法人代表:张某某;2014年12月11日,被告广西某某开发有限公司准备建设生产车间,与原告广西自治区某某建筑工程有限责任公司签订建设工程施工合同,将工程施工任务交给原告施工。合同签订后,原告正准备组织施工,当地建设行政主管部以被告未取得行政规划许可证等审批手续为由通知原被告不得进行施工。为此原告找被告交涉,被告表示短期内无法取得规划许可证。原告要求被告赔偿损失,遭到拒绝。无奈原告提起诉讼,要求确认合同无效和赔偿损失【审理】案件经过法院审理认为,被告未取得建设工程规划许可证即与原告进行工程发包建设,违反了法律的强行性规定,双方签订的施工合同无效。施工合同无效不得再履行因法律规定工程规划审批手续由建设单位负责办理,故被告对此存在过错,应当承担合同无效给原告造成的直接和间接损失。无效合同间接损失赔偿的范围仅限于信赖利的损失,与合同违约赔偿的是期待利益损失不同。合同被确认无效后,当事人所应当获得的信赖赔偿数额不应超过合同有效且得到实际履行的情况下所应当获得额全部利益。承包人的间接损失一般包括工程成本和合同约定价款之间有差价,如何合同约定价款低于工程成本的,则部赔偿利润损失。法院采纳本律师代理意见如下,原告的直接损失有:1、为了订立涉案合同制度文件材料费,食宿费,工作人员旅差费,设备租赁费,共计25万元;2、为准备施工运送机械设备到施工现场的人工费,机械费共计30万元;3、为施工提取流动资金而失去的利息及因建设工程施工合同无效而赔偿劳务人员的损失40万元。间接损失有,因本案合同而决绝拒绝其他合同损失收入40万元,共计125万元。人一方违约的情况下,解除权归守约方享有,不然会被违约方利用解除制度来谋取不正当利益。在约定解除的情况下,解除权归合同指定的当事人享有,既可以是一方当事人享有,也可以是双方当事人享有建设工程施工合同解除权对权利人而言是一种利益,这种利益是否被解除权人舍弃或推迟取得,只要无损于国家利益、社会公共利益,无损于对方当事人的合法权益,就应允许。所以行使解除权具有自主性,主要表现为解除权人可以在合同解除与请求继续履行之间选择,解除权可以在特定期间的任何时刻行使,可以采取和对方当事人协商的方式等。建设工程施工合同解除权的行使也有限制。法律规定或者当事人约定解除权行使期限的,期限届满当事人不行使的,该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权的行使期限,经对方催告后在合理期限内不行使的,该权利消灭(《合同法》第95条)。《合同法》第九十四条 有下列情形之一的,当事人可以解除合同(一)因不可抗力致使不能实现合同目的二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的五)法律规定的其他情形。第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条 发包人具有下列情形之一,致使承包人无法施工,且在催告的合理期限内仍未履行相应义务,承包人请求解除建设【案例】2015年4月8日,被告福建某某科技公司工程对外进行招标,原告福建某某建筑工程有限责任公司参与投标并中标。【案例】必须要进行监理的建设工程项目
分享到:
关键词:北京建筑律师,北京工程律师,北京建筑工程律师,中国建筑律师,中国工程律师,中国建筑工程律师
版权所有:北京建筑律师网