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【案例】当事人对合同条款存有争议的处理,鉴定范围的确定
作者:北京建筑律师    分类:北京建设工程造价结算纠纷律师    时间:2020/10/25 14:37:16    浏览:196次
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当事人对合同条款存有争议的处理,鉴定范围的确定
   合同法第61条规定,合同生效后,当事人就质量价款或者报酬履行地点没有约定或者约定不明确的,可以补充,不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定,第62条规定,当事人就有关合同内容约定不明确,依照本法第61条的规定,仍不能确定的使用下列规定,质量要求不明确的,按照国家标准,行业标准履行,没有国家标准,行业标准的按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行的,价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行,履行地点不明确的,给付货币的,在接受货币一方所在地履行,交付不动产的,在不动产所在地履行,其他标的在履行义务一方所在地履行,履行期限不明确的债务人,可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间,履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行,履行费用负担不明确的,有履行义务,一方负担。
    建设工程合同作为合同法规定的有名合同之一,在合同签订履行过程中,也会经常遇到上述规定的情形,在有关建设工程施工合同纠纷案件中,京城设计合同效力的认定,以及相关合同条款的不同理解问题,而上述争议问题正确理解和处理,对鉴定机构的鉴定意见将产生较大影响,并最终影响案件实体结果。对合同条款争议的处理,比如是否属于黑白合同,合同是否有效,图纸与工程量清单之间的矛盾问题,违约责任的承担等,应当由法院根据法律规定进行认定和处理,上述问题并不属于司法鉴定机构的业务范围,即使法院在鉴定时暂时无法确定争议条款的效力,也可以要求鉴定机构,就不同理解,出具不同的鉴定意见,并在最终调解或者判决中予以认定,而不应由鉴定机构予以认定,在鉴定时如遇需要定性方可判断,或者现有证据有矛盾,难以做出确定判断时,鉴定人应结合案情,按不同的标准或者计算方法,根据证据成立育否出具不同的结论,共审判人来选择,这也是工程造价鉴定的一条基本原则既取舍原则。
    建设工程施工合同当事人对施工合同的效力结算,依据签证文件的真实性及效力等问题,存在争议的,应当由法院进行审查并做出认定,法院在委托鉴定时,可要求鉴定机构,根据当事人所主张的不同结算依据,分别作出鉴定结论,或者对存一部分的工程量及价款鉴定后单独列项,供审判时审核认定使用,也可以,就争议问题先做出明确结论后再启动鉴定程序。
    从以上的论述可以看出,建设工程施工合同纠纷案件鉴定问题中涉及到的法律问题,由人民法院认定,不能由鉴定机构以鉴代审。令机构只就设计案件当中的专门技术问题,专业性问题进行鉴定。
    鉴定范围的确定
    在建设工程施工合同纠纷案件中,如果法院决定对工程造价委托鉴定的,则必须让当事人明确鉴定范围,或者由法院依据案件确定鉴定范围。如果当事人的诉讼请求,既包括了工程余款,也包括了违约金及损害赔偿金额,则必须对鉴定范围予以确定,是否包括了索赔款比如停工损失,还是仅仅就工程款进行鉴定,建设工程鉴定设计的资料多,问题多,尤其是大型工程设计资料极为繁杂,如全部鉴定,往往收集资料,就会消耗大量时间,但通过组织双方当事人经过核对,就会发现有争议的项目,可能仅仅局限于工程的某一部分,如再对整个工程进行鉴定,无疑增加了不必要的时间和费用,因此,法院在委托鉴定之前,应排除无争议和通过已有证据可以判断的项目,尽可能的缩小鉴定范围,缩短鉴定周期,这也有助于降低鉴定费用。
    根据建设工程施工合同司法解释第23条的规定,当事人对部分案件事实有争议的,仅对有争议的事实进行鉴定,但争议事实的范围不能确定,或者双方当事人请求对全部事项鉴定的除外,本条只在规定人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件时,能不通过鉴定即可结算工程价款的,咋不做鉴定?必须通过鉴定时才能结算工程价款,尽可能减少鉴定次数,必须通过鉴定才能确定工程价款数额,尽可能的减少鉴定范围。因此,在有关工程价款鉴定案件中涉及,土建安装工程的,如果当事人只对土建工程价款有争议,t则对安装工程价款就无须委托司法鉴定,当事人如果只有对签证部分有争议的,则应当仅对签证部分进行司法鉴定,无须对全部工程价款进行鉴定,一方面可以缩短鉴定时间,减少鉴定费用,降低当事人的诉讼成本,另一方面,有利于案件及时公正高效处理,切实保护当事人的合法权益,在司法实践过程中,有的建设工程案件审理期限过长,往往是因为司法鉴定的时间过长,所导致。
    只对争议事实进行鉴定,其目的在于降低诉讼成本,缩短诉讼时间充分保护当事人的合法权益,避免给当事人造成讼累,但如果当事人愿意,全部案件事实鉴定愿意承担诉讼成本及诉讼风险,人民法院应当充分尊重当事人的意见,按照双方当事人的真实意思,对全案事实进行鉴定。
    根据法律规定,工程量,工程价款等鉴定程序的启动方式分为两类,一是当事人申请鉴定,二是法院主动委托鉴定,对于属于当事人举证责任范畴的申请鉴定事项,这样既尊重了当事人的处分权,也避免了,法院给一方当事人已帮助另一方当事人不公正现象,对于确有必要由法院启动鉴定程序的情形,也要严格按照法院依职权调查取证的范围进行确定。
    当事人申请鉴定,应当受到当事人申请人民法院调查收集证据规定的调整和约束。根据民事诉讼法司法解释第95条的规定,当事人申请调查收集的证据与待证事实无关联,对于证明代证事实,无意义或者其他无调查收集必要的人民法院不予准许。
    根据民事诉讼谁主张谁举证的举证原则,对于需要通过工程量,工程造价鉴定,并依据鉴定意见主张自己权利的当事人应当主动依法向人民法院申请鉴定。当事人对工程价款存在争议,不能协议一致,也无法采取其他方式确定的,可以根据当事人的申请对工程造价进行鉴定,在司法实践中提出鉴定申请的,通常是负有举证责任的一方当事人,当然,为了降低或者防止,自身的败诉风险,非承担举证责任的一方当事人,也可能会提出鉴定申请,比如可能承担赔偿责任的一方当事人,申请鉴定以确定对方的实际损失,在有人主动申请鉴定的情形下,举证责任分配规则通常处于备而不用的状态,但在当事人都不申请鉴定,且双方当事人诉争的事实,不经过鉴定又无法认定时,有关举证责任分配的规则就显得尤为重要,这可以直接督促负有举证责任的一方当事人申请鉴定。
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